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    李廣健律師談分公司法律風險綜合防控

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    pk10计划人工在线计划51:李廣健律師談分公司法律風險綜合防控

    * 來源 : * 作者 : pk10计划苹果下载
    關鍵詞: 李廣健律師談分公司法律風險綜合防控

    pk10计划苹果下载 www.nekxc.icu 李廣健律師談分公司法律風險綜合防控

    【摘要】  隨著國民經濟的快速發展,企業也逐漸開始向集團化、規?;⒄?,大量的分公司也應運而生。在總分公司模式下,分公司作為總公司的分支機構和派出機構,在總公司領導下開展經營活動。但由于不具有企業法人資格,分公司行為導致的民事責任將由總公司承擔。目前,我國在分公司管控方面的法律法規較為簡單,如何建立法律風險綜合防控體系,實現對分公司進行有效的控制和自身風險的防范,是總公司必須考慮的重要問題。本文擬從實踐出發,對于總分公司模式下,分公司對總公司造成的法律風險和責任進行研究,并就如何實現分公司法律風險綜合防控提出相關的應對策略建議。

    【關鍵詞】分公司  法律風險  防控

    【正文】

        在過去的三十多年里,我國國民經濟快速增長,企業因此也得到了一個廣闊的發展空間。近十年來,為了進一步提高企業競爭力,使企業資源得到優化合理配置,很多中國的企業逐漸進入集團化、規?;姆⒄菇錐?,大量的分公司應運而生,分公司在一定程度上能夠為總公司在業務開拓、具體執行等方面起到積極的輔助作用,但同時,由于分公司在法律上、財產上沒有獨立性,卻能夠以自身名義從事經營活動的特性,常常給總公司帶來法律風險甚至造成總公司的損失。

        隨著法制的建立健全,企業法律風險防控的意識逐漸提高,總公司對于規制分公司的運營管理,建立分公司法律風險綜合防控體系存在大量客觀需求。筆者在擔任企業法律顧問期間,通過與部分企業進行深入交流,對于總分公司模式下,分公司可能對總公司造成的常見法律風險進行分析和診斷,并有針對性地設計法律風險防控措施。本文將結合筆者實務操作情況,就分公司對總公司可能造成的法律風險進行分析研究,并就在現有法律法規體系下,如何建立分公司法律風險綜合防控體系提出相關的參考和建議。

        一、分公司概述

        (一)分公司的法律性質

        我國對于分公司的法律比較分散,根據《中華人民共和國公司法》第十四條:“公司可以設立分公司。設立分公司,應當向公司登記機關申請登記,領取營業執照。分公司不具有法人資格,其民事責任由公司承擔?!狽止咀魑芄鏡姆種Щ?,雖有公司的字樣,卻并非真正意義上的公司,主要表現在:

        1、分公司不具有法人資格,不能獨立享有權利承擔責任;

        2、分公司沒有獨立的公司名稱,公司名稱只需在總公司名稱后加上分公司字樣即可,從事經營活動必須以總公司的名義;

        3、分公司沒有專門的章程,也沒有董事會等公司經營決策機構;

        4、分公司沒有獨立的資產,其資產屬于總公司,并作為總公司的資產納入資產負債表。

        (二)分公司與總公司之間的法律關系

        雖然在形式上,分公司是總公司的分支機構和派出機構。但從實質法律關系上說,分公司與總公司之間是一種代理關系,可以適用《民法通則》中關于代理的相關規定。

        (三)分公司特點

        相較于具有獨立法人資格、能夠獨立承擔法律責任的子公司而言,分公司更便于經營,財務會計制度的要求也更簡單,成本開支一般比子公司低,交付給總公司的利潤通常不必繳納預提稅,而利潤可由總公司合并納稅(在經營初期,分公司往往出現虧損,但其虧損可以沖抵總公司的利潤,減輕企業的稅收負擔)。此外,分公司與總公司之間的資產轉移,因不涉及所有權變動,手續也更為簡便,這些優勢是分公司存在且不斷增多的原因。

        且分公司在經營活動中具有一定的相對獨立性:

        1、分公司具有獨立的締約能力;

        2、依法設立的分公司可以作為民事訴訟的當事人,具有訴訟資格。[2]

        如果對分公司無法進行有效的管控,分公司的相對獨立性將難免給總公司帶來法律風險甚至造成總公司的損失。

        二、總分公司模式常見法律風險

        根據實踐經驗,總分公司模式下,分公司的任何不規范經營或超越權限的行為都有可能給總公司造成風險和損失。

        (一)合同管理風險

        1、合同簽署的風險

        分公司作為總公司的代理人,應當在總公司授權范圍內所進行的經營合同。

        實際操作中,分公司對外簽訂合同時,只需加蓋分公司的印章即可,而并非每個合同都報送總公司加蓋總公司的印章,與分公司開展業務的公司或個人,也一般不會強行要求分公司在合同上必須加蓋總公司的印章。

        如果總公司的授權范圍模糊,分公司與第三方簽署合同(保證合同除外),即便違反總公司的真實意思,合同導致的民事后果也要由總公司承擔。

        2、合同履約控制的風險

        由于許多大型企業的分公司分布于全國各地甚至世界各地,分公司簽署合同后,通?;辜絳涸鷙賢穆男?,由于總公司對于異地分公司的控制相對松散,如果履行過程中出現糾紛,卻未能及時處理,極有可能導致合同爭議和糾紛的出現。

        實際工作者能夠,也存在總公司簽署合同后,交由分公司履行時,沒有做好合同交底和合同履約的監督工作,引發未能按照合同約定履行的違約風險。

        (二)分公司管理人員濫用職權侵犯公司利益的風險

        分公司的運作一般相對獨立,較總公司內部職能部門的管理人員而言,分公司管理人員擁有更高的權限,掌握更多的資源,許多公司主要關注分公司的經營業績,忽視對于分公司管理人員的監督和管理,往往容易產生分公司管理人員濫用職權侵犯公司利益的風險,常見風險有:

        1、分公司管理人員泄露、出售所持有的公司客戶信息或公司經營秘密,獲取不正當的利益;

        2、分公司管理人員自營或幫助他人經營與分公司或總公司相同或類似業務,給總公司造成損失;

        3、侵吞分公司財產和資金。

        (三)抵押擔保風險

        根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第十七條規定:

        1、分公司未經總公司書面授權提供保證的保證合同無效。因此給債權人造成損失的,分公司應當根據其過錯承擔相應的民事責任。

        2、分公司經總公司書面授權提供保證的如果總公司的書面授權范圍不明,分公司應當對保證合同約定的全部債務承擔保證責任。分公司經營管理的財產不足以承擔保證責任的,由總公司承擔民事責任。

        雖然根據法律,分公司提供的保證無效后應當承擔賠償責任的,由分公司經營管理的財產承擔,總公司有過錯的,應當根據其過錯承擔相應的民事責任。但由于分公司并沒有獨立的資產,從實際效果上說,無論總公司還是分公司的責任,最終均由總公司承擔損失和責任。

        (四)其他

        由于分公司沒有獨立的品牌和企業名稱,對外經營活動必須使用總公司的名義,如果分公司產生法律風險時,極易導致總公司的品牌形象和信譽受到嚴重打擊和影響,從而導致其他衍生的法律風險。

        三、分公司法律風險綜合防控

        筆者認為,想要解決分公司法律風險防控問題,僅僅依靠法律手段是不夠的,我們應該通過完善企業經營管理的各個方面,對分公司法律風險控制進行綜合和整體的防控。

        (一)靈活把握子公司和分公司的設立

        分公司雖然在成本控制和稅收上具有一定優勢,但分公司的民事責任和風險常?;嶙薜階芄?,從這個方面比較,子公司則是一道很好的防火墻。雖然子公司由于股權關系受母公司實際控制和管理,在許多方面類似母公司的分支機構,但子公司具有法人資格,能夠獨立承擔民事責任,而非將風險和責任直接轉嫁給母公司。

        建議企業可以根據自身的實際情況,權衡風險與成本后,靈活采用子公司、分公司相結合的設立模式,以便在發展企業規模和業務的同時,有效防范自身法律風險。

        (二)建立規范合同管理制度和流程

        1、明確分公司的授權范圍

        合同相對方與分公司簽訂相關合同,一般會要求審查總公司對分公司出具的授權委托書,以明確分公司是否有權對外簽訂合同,以及授權的范圍和金額。為了保障總公司的合法權益,建議總公司審慎出具分公司授權委托書,在授權委托書中,特別要明確和細化授權的范圍和金額,以免造成不必要的爭議和風險。

        2、嚴格合同簽署流程

        雖然分公司有權在授權范圍內對外簽署合同,但是從合同的合規性和風險控制的角度而言,建議公司建立合同簽署審批流程和制度,安排專人在合同簽署前對于分公司簽署的合同進行法律、財務、商業等方面的綜合審查,以降低風險產生的幾率。

        3、重視合同交底和履約跟蹤

        無論是分公司簽署合同提交總公司履行,還是總公司簽署合同交由分公司履行,建議公司在合同簽署后的第一時間,召開專門的合同交底會議,會議應當由參與合同洽談、簽署和履行的各部門人員共同參加,便于各方就合同簽署的背景和合同履行的特別要求等相關信息進行溝通,并明確合同履行的相關時間節點和對應權利義務,避免由于信息不對稱導致的違約風險。

    在合同履約的過程中,總公司應當安排專人監督和管理,對于出現的糾紛進行及時的應對和處理,保障合同順利按約履行。

        (三)加強人力資源的管理和考核

        總公司應當加強對分公司的人力資源管理,特別是分公司重要崗位的人員(例如分公司負責人)應直接由總公司任命,并接受總公司的直接考核。

        同時,建議公司與分公司員工簽署保密協議,明確員工的保密義務和違約責任,以避免分公司員工通過掌握的客戶信息和公司信息謀取不正當利益

        此外,總公司可根據實際需要與分公司負責人等高級管理人員簽署競業限制協議,禁止其在公司任職期間自營或者為他人經營同類行業,并約束其離職后的一段時間內不得到與公司有競爭關系的單位就職(專職或兼職)。

        (四)其他

        1、加強財務監督和控制

        為加強對分公司財務的監督和控制,分公司的財務人員必須由總公司直接指派,且財務人員應當接受總公司直接考核管理。且總公司應當不定期安排財務監管人員抽查分公司財務情況(或定期、不定期要求財務人員匯報財務情況),也可根據實際情況對于財務崗位人員進行定期、不定期的調動。

        2、設計?;碓ぐ?/span>

        分公司發生風險后,通常不僅影響分公司本身的運營,還將影響總公司的品牌形象和正常經營,建議公司針對分公司可能發生的?;榭鏨杓樸Χ栽ぐ?,預案內容主要可以包括:分公司注銷預案、訴訟預案、媒體公關預案等。

        【結語】

        本文僅是對于筆者近期在法律顧問工作中遇到的實際問題進行整理分析后,針對分公司法律風險綜合防控這一問題提出一些的淺顯看法和建議。在實踐中,總分公司法律風險綜合防控體系的建立是一個總公司與分公司之間搏弈的過程,牽涉到公司組織架構、人力資源、內控管理、財務稅收等多方面的法律問題。

        如何平衡各方關系和利益,如何在規制分公司合規運營的同時取得良好的經濟效益,真正實現總分公司法律風險綜合防控體系的價值,還是一個需要不斷研究的課題。

     

     

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